非法集资解读

解读《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》

最高人民法院审判委员会第 1502 次会议通过了《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 （下文简称《解释》）。

　该《解释》的主要内容是针对《刑法》“非法吸收公众存款罪”和“集资诈骗罪”的适用进行了具体的 界定，既延续了以往的司法立场，也有新的弹性变化。

一 关于非法吸收公众存款罪

该罪规定于《刑法》第 176 条：“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款， 扰乱金融秩序的， 处三年以下有期徒刑或者拘役， 并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的， 处三年以上十年以下有期徒刑， 并处五万元以上，五十万元以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对 直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。 ”非法吸收公众存款罪的客体的国家的存款管理秩序， 即国家对吸收公众存款实行的特许经营制度；在客观方面表现为非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款， 扰乱金融秩序的行为；其主体是一般主体，包括自然人和单位；主观方面表现为故意，并且 行为人不能具有非法占有存款的目的。

对非法吸收公众存款罪认定的难点集中在其客观方面。

　《刑法》第 176 条没有对“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款” 行为作出具体界定。

　1998 年， 国务院《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》 第 4 条第二款对这两种行为作出了规定。“所谓非法吸收公众存款，是指未经中国人民银行批准，向社会

不特定对象吸收资金， 出具凭证， 承诺在一定期限内还本付息的活动； 所谓变相吸收公众存款， 是指未经中国人民银行批准， 不以吸收公众存款的名义， 向社会不特定对象吸收资金， 但承诺履行的义务与吸收公众存款相同， 即都是还本付息的活动。”该规定强调的特征有相互联系的两点，即未经中国人民银行批准和向

不特定对象吸收存款。“非法吸收”的“非法性”主要体现为未经批准，即主体资格不合法。但是该规定还是过于抽象，操作性不强。

《解释》第一条对“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款” 作出了较为

具体的界定，即“违反国家金融管理法律规定，向社会公众（包括单位和个人） 吸收资金的行为， 同时具备下列四个条件的， 除刑法另有规定的以外， 应当认定

为刑法第第一百七十六条规定的‘非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款’ ：

（一）未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金； （二）通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传； （三）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报； （四）向社会公众即社会不特定对象吸收资金。”该规定除了强调行为主体资格的违法性之外，还具体强调 了手段的公开性、还本付息的多样性和公众的不特定性。

　该条第二款还就“公众” 作了特别的除外， 即“未向社会公开宣传， 在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。

　”也就是说，“社会公众”不是单纯的人数概念， 行为主体与对象之间的社会联系也是需考虑的重点， 以排除亲友、同事之间的帮助或互助互利性行为。

此外，《解释》第二条还结合以往的审批实践，对属于“非法吸收公众存款 或者变相吸收公众存款”的典型行为进行了列举。

　“实施下列行为之一，符合本

解释第一条第一款规定的条件的， 应当依照刑法第一百七十六条的规定， 以非法

吸收公众存款罪定罪处罚： （一）不具有房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的，以返本销售、售后包租、约定回购、销售房产份额等方式非法吸收资金的

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